Семейное право для состоятельных клиентов

Подразумеваемые трасты (resulting trust) и вклад родителей

Когда родители помогают с первоначальным взносом, погашают ипотеку или переоформляют недвижимость на имя ребёнка, через много лет возникает вопрос: были ли эти деньги подарком или они находятся в подразумеваемом трасте в пользу родителя. Решение Верховного суда Канады по делу Pecore v. Pecore, 2007 SCC 17, задаёт рамки анализа: безвозмездная передача имущества между взрослыми людьми считается переданной в подразумеваемый траст, если доказательства не показывают, что передающий намеревался сделать подарок. Презумпция дарения (presumption of advancement) между родителями и взрослыми детьми больше не применяется так, как раньше.

При раздельном проживании это важно в обе стороны. Если деньги родителей помогли купить семейный дом, оформленный только на вас, ваш супруг может утверждать, что это был подарок семье. Если деньги родителей помогли купить дом, оформленный на вас обоих, ваши родители могут заявить о подразумеваемом трасте, который исключает их вклад из расчёта семейного имущества. Решающее значение имеют документы того времени: электронные письма, банковские выписки, любой договор займа, дарственные письма, предоставленные кредитору. Мы рано начинаем работать с клиентами над сбором этих доказательств, пока версия другой стороны не закрепилась.

Дискреционные семейные трасты

Доля в дискреционном прижизненном семейном трасте (discretionary inter-vivos family trust) — один из наиболее сложных вопросов по статье 84 «Закона о семейном праве» (Family Law Act). Закон определяет семейное имущество широко и включает в него «долю супруга в имуществе» (the spouse’s interest in property), однако бенефициар дискреционного траста (discretionary beneficiary) имеет лишь условное право (contingent right) на то, чтобы доверительный управляющий рассмотрел его кандидатуру, а не закреплённое право (vested entitlement). Можно ли разделить такую долю и как именно, неоднократно становилось предметом судебных споров. Ответ зависит от условий траста, истории выплат, отношений между доверительным управляющим и супругом-бенефициаром, а также от того, является ли траст по сути холдинговой структурой, которую фактически контролирует этот супруг.

Прежде чем сформировать мнение, мы изучаем учредительный документ траста (trust deed), порядок выплат за время отношений и структуру всех связанных компаний. Если бенефициар — вы, вопрос в том, как квалифицировать эту долю так, чтобы она отражала её реальную экономическую стоимость. Если ваш супруг — бенефициар семейных денег, вопрос в том, какие сведения он обязан раскрыть о структуре, которой формально не «владеет».

Частные компании с узким кругом владельцев (closely-held corporation) и владельцы-руководители (owner-manager)

Если один или оба супруга владеют акциями частной компании — операционной (opco), холдинговой (holdco) или структуры «холдинг плюс операционная компания», — на деле решаются вопросы оценки, нераспределённой прибыли (retained earnings) и того, как акции будут переданы (или как за них будет выплачена компенсация) по соглашению. Почти всегда нужен сертифицированный оценщик бизнеса (Chartered Business Valuator); мы сами не проводим оценку бизнеса и скептически относимся к адвокатам по семейному праву, которые утверждают, что умеют это делать.

Практические вопросы, которые возникают регулярно: скидка на миноритарную долю (minority-interest discount) и является ли доля супруга миноритарной в каком-либо реальном смысле; нераспределённая прибыль и следует ли считать её семейным богатством или операционным резервом; различие между исключённым имуществом (excluded property) (акциями, которыми супруг владел до начала отношений) и приростом стоимости этих акций за время отношений, который подлежит разделу по статье 84(2)(g); а также ловушка статьи 84.1 федерального «Закона о подоходном налоге» (Income Tax Act), которая при передаче акций между взаимозависимыми лицами (non-arm’s-length) может превратить то, что должно быть приростом капитала (capital gain), в условный дивиденд (deemed dividend). Структура соглашения, которая с точки зрения семейного права выглядит безупречно, может обойтись в налоги с шестизначной суммой, если её оформляют без налогового бухгалтера.

Расходы, проведённые через компанию, могут не считаться доходом для налоговых целей, но всё же могут учитываться как доход по руководству (guideline income) при расчёте алиментов на детей или алиментов супругу. Юридический критерий — принёс ли расход личную или деловую выгоду, и бремя доказывания того, что это был обоснованный деловой расход, лежит на плательщике. Если деловые расходы признаны личными, доход по руководству может быть увеличен (grossing up) с учётом личных налогов, которые иначе пришлось бы уплатить.

Выстраивание соглашения с учётом налогов

Федеральные налоговые правила благоприятны для супругов, которые делят имущество, — но только если соглашение составлено так, чтобы ими воспользоваться. Чаще всего встречаются следующие:

• Перенос между супругами (spousal rollover) по статье 73(1) «Закона о подоходном налоге»: передача капитального имущества (capital property) между супругами (или бывшими супругами, если она совершается в порядке урегулирования прав, возникших из отношений) считается совершённой по себестоимости, и налог на прирост откладывается. Формулировки имеют значение: перенос применяется по умолчанию, но от него можно отказаться, если разумнее зафиксировать прирост на момент раздельного проживания.
• Перенос RRSP по статье 146(16): остатки на зарегистрированных пенсионных накопительных планах (RRSP) можно передавать между расходящимися супругами с отсрочкой налога по форме CRA T2220, но только если передача совершается на основании письменного соглашения о раздельном проживании или судебного постановления. Денежная выравнивающая выплата (cash equalization), произведённая из RRSP плательщика без использования этого положения, полностью облагается налогом у плательщика.
• Назначение основного места жительства (principal residence designation): пока супруги состоят в браке, они вдвоём могут назначить только одно основное место жительства. После раздельного проживания каждый, возможно, сможет назначать своё на будущие годы. Стратегия назначения при продаже или передаче любого из домов в период раздельного проживания может изменить налоговые риски по приросту капитала на десятки тысяч долларов в зависимости от того, какие годы к какому дому отнесены.
• Периодические и единовременные алименты: по статьям 56.1 и 60(b) периодические алименты супругу вычитаются из налогооблагаемого дохода плательщика и облагаются налогом у получателя; единовременные алименты супругу, как правило, нет. Структура влияет и на стоимость после налогов, и на переговорные позиции каждой из сторон.
• Выравнивающие платежи (equalization payment) имуществом: передача акций, недвижимости или другого капитального имущества в счёт выравнивающего платежа может автоматически повлечь перенос по статье 73(1) либо отчуждение по справедливой рыночной стоимости (fair market value). Что из этого применяется, зависит от формулировок соглашения и от того, когда происходит передача относительно развода.

Мы не даём налоговых консультаций. Мы работаем с вашим бухгалтером или налоговым юристом (или рекомендуем вам такого специалиста), чтобы соглашение, составленное вашим адвокатом по семейному праву, не обошлось вам дорого с налоговой стороны. Привлекать их нужно до того, как будет направлено предложение, а не после подписания соглашения.

Работа с другими вашими консультантами

В сложном деле мы рассчитываем на координацию с несколькими специалистами: с сертифицированным оценщиком бизнеса — по акциям частной компании, с налоговым бухгалтером или налоговым юристом — по структуре соглашения, с юристом по наследственным делам — по завещанию и любым супружеским трастам (spousal trust), а иногда и с бухгалтером-криминалистом (forensic accountant), если раскрытию информации активно препятствуют. Наша задача — определять юридическую стратегию и следить за тем, чтобы выводы каждого консультанта нашли отражение в соглашении. Если у вас ещё нет таких специалистов, у нас есть юристы, с которыми мы много лет работаем по похожим делам, и мы можем вас познакомить.

Раскрытие информации и более сложные дела

Статья 5 «Закона о семейном праве» обязывает обоих супругов полностью и исчерпывающе раскрывать сведения. В делах состоятельных клиентов практическая работа по раскрытию сложнее: протоколы корпоративных собраний (minute book), финансовая отчётность холдинговой компании, займы между компаниями, активы за рубежом, криптовалютные кошельки, произведения искусства, транспортные средства, коллекции. Если документы контролирует один из супругов, первые ответы на требования о предоставлении документов, как правило, бывают неполными. Мы знаем, что запрашивать, как выглядит недостаточный ответ и когда следующим шагом должно стать ходатайство о постановлении, обязывающем предоставить документы, или, в подходящем деле, о неблагоприятном выводе (adverse inference) на судебном разбирательстве.

Мы работаем и с другой стороной этой проблемы: представляем супруга, которому принадлежит структура и от которого в порядке «рыбалки» (fishing expedition) требуют предоставить корпоративные документы за десять лет. Обязанность раскрывать сведения реальна, но она не безгранична.